熊辑京师法律学堂笔记

刑事诉讼法

冈田朝太郎 口授

熊元襄 整理

 吴宏耀 点校 

熊元襄简介

熊元襄（1883年9月17日生，1924年8月20日卒），字燮恒，安徽省宿松县高岭熊家大屋人，出身书香世家。其父名佐虞，字仲山，同治年间诰封中宪大夫，著有《熊批史缺》三册。

熊元襄于清宣统元年己酉科拔贡朝考一等，钦用江苏补用知县。后于京师法律学堂最优等第一名毕业后，派充中央司法会议会员，曾任司法部刑事司司长；后被司法部派充审查法官考试事宜、调充日本留学生监督处总务科主任，共晋五等、四等、三等嘉禾章。回国后，调任京师地方检察厅检察长、京师法官典试委员会审查员，后调任安徽省检察厅厅长、安徽审判厅厅长等职。曾与熊元翰、熊元楷、熊元育等胞兄弟在北京创办安徽法学社，出版法学书籍，并一起编著有《熊氏判牍》、《熊氏判决》、《约章新编》、《现行刑事法规大全》等著作。

   关于本书的校勘，兹说明以下几点：

1．本书系熊辑京师法律学堂笔记系列之一。根据《修律大臣订定法律学堂章程》记载，法律学堂正科三年毕业，其第一年课程包括：大清律例及唐明律、现行法制及历代法制沿革、法学通论、经济通论、国法学、罗马法、民法、刑法、外国文、体操；第二年课程包括：宪法、刑法、民法、商法、民事诉讼法、刑事诉讼法、裁判所编制法、国际公法、行政法、监狱学、诉讼实习、外国文、体操；第三年课程包括：宪法、刑法、民法、商法、大清公司律、大清破产律、民事诉讼法、刑事诉讼法、国际私法、行政法、财政通论、诉讼实习、外国文和体操。法律学堂速成科一年半毕业，其课目有大清律例及唐明律、现行法制及历代法制沿革、法学通论、宪法大意、刑法、民法要论、商法要论、大清公司律、大清破产律、民刑诉讼法、裁判所编制法、国际法、监狱学和诉讼实习。据此可知，刑事诉讼法学乃京师法律学堂第二年、第三年所修课程。

据日本东京大学附设东洋文化研究所仁井田文库所藏“法律学堂同学录”，当时除管理大臣沈家本外，京师法律学堂尚包括提调五人，即董康（教务提调）、曹汝霖（前教务提调）、王仪通（文案提调）、许受衡（前文案提调）和周绍昌（庶务提调）；监学三人，即吴尚廉、熙祯和张元节；图书楼管理员一人，章震福；教员八人，即冈田朝太郎、松冈义正、吉同钧、姚大荣、汪有龄、钱承志、江庸和张孝移。其中，冈田朝太郎，先后在法律学堂讲授法学通论、宪法、行政法、大清刑法总则、大清刑法分则、大清法院编制法和刑事诉讼法；松冈义正讲授监狱学、民法总则、物权法总论、债权法各论、亲族法、继承法、民事诉讼法、破产法；小河滋次郎讲授监狱学和大清监狱律两课程；志田钾太郎讲授商法总则、商行为法、会社法（即公司法）、手形法（即有价证券法）、船舶法（即海商法）和国际私法；岩井尊文讲授国法学、国际公法和平时国际法。光绪三十三年十一月二十六日，沈家本奏请在法律学堂内附设监狱专修科，获准后，遂延聘中村襄担任主讲。（详见陈柳裕：《法制冰人——沈家本传》“第二十章创建、主持京师法律学堂”，浙江人民出版社2006年版）

2．本书系熊辑京师法律学堂笔记《法律丛书》之第十五册。史学界一般认为，这套法律丛书是熊元翰、熊元楷、熊元襄、熊仕昌等人，在冈田朝太郎博士、松冈正义、志田钾太郎等日本法学专家主讲、浙江钱塘汪有龄口译的授课基础上，参照其他著作编辑整理而成的。该丛书包括《法学通论》、《国法学》、《法制编制法》、《民法》、《刑法》、《民事诉讼法》、《刑事诉讼法》、《商法》、《民法债权》、《破产法》、《监狱学》、《国际公法》等共十五种、二十二册，系统地介绍了现代西方法学的基本原理和法律制度。该丛书一经出版，即风行一时，至民国三年（即1914年），已发行四版。

该丛书的编辑者主要有四人：熊元翰、熊元襄、熊元楷三兄弟系安徽省宿松人；熊仕昌系安徽凤阳人。当时，熊氏三兄弟与熊仕昌一起，在北京组织成立了安徽法学社（社址位于当时北京棉花胡同上六条东），出版法律书籍。除京师大学堂笔记“法律丛书”二十二册外，熊氏兄弟还出版有：《京师地方审判厅法曹会判牍汇编（刑事）》（熊元翰、张宗儒等编，商务印书馆1914初年）、《约章新编》（安徽法学社1914年出版）、《现行法令解释汇编》等著作。

3．本书校勘依据的底本是：熊元襄编辑、安徽法学社印行之京师法律学堂笔记——法律丛书第十五册《刑事诉讼法》。全书二十二册，定价十二元。

该书版权页署名如下：

清宣统三年五月 日 呈报

清宣统三年六月初二日注册

民国元年九月初三日再版

民国二年三月二十四日三版

民国三年十二月十五日四版

编辑者 熊元翰

印刷所 华盛印书局

     北京琉璃厂西头商务印书馆对门 电话南局一二一号

经理处 安徽法学社 北京棉花上六条

分售处 京外各书坊

该书正文前署名“宿松 熊元襄 编辑”。但在该书版权页，则署名“编辑者 熊元翰”。校勘本依正文署名。

4．在体例上，该书分正文与评注文字两部分。据汪辑京师法律学堂笔记《刑法（总论）》（《法学汇编》第二册）例言云：“本篇有正文、有按语。其高一字者，系冈田博士所编辑之正文；其加一‘按’字者，即本社之按语，乃采诸教习之口授及参考而成者。”故校勘本就按文文字采用楷体缩进格式，以示区别。

5．因冈田朝太郎授课当时，大清《刑事诉讼律（草案）》尚在拟定之中，故该书所谓“日本现行刑事诉讼法”，即以日本明治二十三年（即1890年）《刑事诉讼法》为底本，于明治三十二年修订后的《刑事诉讼法》（1899年）。至于“改正刑事诉讼法”，应为日本大正11年（即1922年）《刑事诉讼法》之修正稿草案。

6．关于原作引用的1911年《刑事诉讼律（草案）》条文，均根据吴宏耀、郭恒编校：《1911年刑事诉讼律（草案）》（中国政法大学出版社2011年版），逐一进行了核对、订正。

7．在校勘本中，对于原书中应予删除的冗字，以“（）”予以标示，因缺漏需增加的文字，以“[ ]”予以标示。至于明显因排版错误而导致的文字顺序错讹，校勘本直接予以订正，不再一一标注。

8．为阅读上的便利，对于原书及引文中出现的繁体字，一律以1988年国家语言文字工作委员会、新闻出版署联合发布的《现代汉语通用字表》为准改为简体字。文中部分文字的音义注释，以《辞海》2009年第六版为准。

                                                   吴宏耀

                                        2011年11月11日 于京西垂虹

本编为日本法学博士冈田朝太郎先生所讲授。先生讲授是编之时，一面为我法律馆草订《刑事诉讼法》。篇中引用中“刑诉”云云，即草案条文。*因草案尚待修改，故多引日本现行《刑诉法》及《改正案》以证明之。[1]日本《刑诉法改正案》为世界最新《刑诉法》，抉择最精，折衷至当。先生取《改正案》之精华，为中[国]刑诉之材料，故本编所述，可视作日本《改正刑诉法》之注释，亦即中国新订《刑诉法》之渊源。

近数年来，我国法政书籍，日增月益。然新知乍启，溥及犹难。语斯学者，词贵条达。盖知者绝不需此；将以为不知者告，不得不求其易知也。本编文例，一准此旨，宁繁毋略，宁浅毋晦。固有名词，非习见者，间附解释；求之中文，有可代此者，代之。文从所习，义戒失真，取便阅览。不计巧拙，谫陋之讥，所不敢辞。

本编与冈田先生《刑法》及《法院编制法》讲义，互相发明，可供参照。

                                                          编者识

绪论

第一章 刑事诉讼及刑事诉讼法之概念

第二章 诉讼法上之八大原则

第三章 完备诉讼法之必要

第四章 日本刑事讼诉法略历

第五章 刑事诉讼法之效力

第一节 关于时之效力

第二节 关于人之效力

第三节 关于处之效力

第一编 诉讼主体

第一章 裁判所

第一节 裁判所之组织

一、外部之组织

二、内部之组织

第二节 裁判所之职有

一、种类

二、职员之除斥、忌避及回避

（一）判事之除斥、忌避及回避

（二）裁判所书记之除斥、忌避及回避

（三）执达吏之除斥

第三节 裁判所之管辖

一、事物管辖

二、土地管辖

三、事物及土地辖管之效力

第四节 管辖之指定及移转

一、管辖之指定

二、管辖权之移转

第五节 法律上共助

第二章 原告

第一节 公诉、原告

一、检事局外部之组织

二、检事局内部之组织

三、检事之职务

四、检事局之管辖

第二节 私诉之原告

第三章 被告

第一节 公诉被告人及其代辅人

一、公诉被告人

二、公诉被告之代理人

三、公诉被告之辅佐人

四、辩护人

第二节 私诉被告人

第二编 诉讼之客体

第一章 公诉

第一节 公诉之客体

第二节 提起公诉权之发生

第三节 提起公诉权之消灭

第二章 私诉

第一节 私诉之客体

第二节 私诉权之发生

第三节 私诉之管辖

第四节 私诉权之消灭

第三编 诉讼行为

第一章 诉讼行为通则

第一节 被告人之呼出、勾引及勾留

其一、意义及效力

其二、方式

其三、保释及责付

其四、现行犯人之勾引及逮捕

第二节 被告人之讯问

第三节 证据之搜集及调查

其一、通则

其二、检证差押及搜索之意义及办法

其三、证人及证言

（一）证人之意义

（二）为证其之能力及义务

（三）出头之义务

（四）宣誓之义务

（五）供述之义务

（六）讯问证人之办法

其四、鉴定及通译

（一）鉴定之意义

（二）为鉴定人之能力及义务

（三）关于鉴定人之办法

（四）通译

第四节 书类之调制及送达

一、书类之调制

二、书类之送达

第五节 期间

第六节 裁判

一、实施判决决定及命令之方式

二、裁判之理由

三、裁判之告知

第二章 第一审

第一节 搜查

一、准备起诉之搜查之目的及范围

二、搜查之动机

三、搜查机关

四、搜查之办法

第二节 起诉

一、终了搜查后之办法

二、起诉之办法

三、起诉之效力

第三节 预审

一、预审之目的范围及性质

二、开始预审之要件

三、预审

四、预审先决决定前之办法

五、预审先决决定

六、决定后之处置

第四节 公判

一、开始公判之要件

二、备公判之行为

三、公判庭之组织及要件

四、公判审理办法

五、判决

（一）中间判决

（二）终局判决

（三）对席判决与缺席判决

（四）判决之准备及成立

（五）判决之内容

（六）判决后之处置

（七）诉讼费用之担负

第三章 上诉

第一节 通则

一、上诉之定义及种类

二、有上诉权者

三、上诉期间

第二节 诉控

一、控诉之性质

二、控诉之范围

三、控诉之办法

四、控诉之判决

第三节 上告

一、上告之性质及范围

二、上告之办法

三、上告之判决

第四节 抗告

第四章 非常诉讼

第一节 再审

第二节 再诉

第三节 非常上告

第五章 特别办法

第一节 大审院之特别办法

第二节 监置及惩治之诉讼办法

第四编 裁判之执行